流行语可以注册为商标吗？

　代理狮，据了解：近日，人民日报社通过网络票选评选出“2017年度十大网络流行语”，其中有“贫穷限制了我的想象力”“你的良心不会痛吗”“惊不惊喜意不意外”“请开始你的表演”“尬聊”“还有这种操作”“皮皮虾我们走”……一个有趣的问题随之产生，这些网络流行语，可以注册为商标吗？笔者按照《商标法》的原理，对这一问题分析如下。

不具有心理提示性的流行语不能注册为商标
　　商标的显著性，是指该标志使用在具体的商品或服务时，能够让消费者感觉到它与商品或服务的特定来源有关。商标的本质是防止消费者产生混淆，同时标明商品来源，消费者在心理上不能把商业标识识别为商标时，自然就不符合商标注册的显著性条件。例如，某冰箱制造商在其商品上申请注册凝晶技术商标，无法让人意识到其为商标，因而缺乏显著性。如果明白了上述原理，就不难理解为什么有的流行语并不适合注册为商标了。例如，将“惊不惊喜意不意外”注册在超市服务上，就难以认为其具有足够的显著性，因为容易被消费者看成是超市的促销广告；又如，将“请开始你的表演”注册在演艺类服务（如卡拉OK）上，同样不具有足够的显著性，因为很容易被消费者看成是口号式的宣传语。当然，如果企业在此类流行语注册前进行了大量营销努力，使得相关公众认可流行语与相应企业的关联关系，那么企业就可以根据第二含义而得以注册相关商标。

通用性较强的流行语不能注册为商标
　　商标的“便于识别”包含三层含义：第一，消费者要在购买商品前能够看到商标；第二，消费者看到商品上的某种标识，能够意识到这是表明商品来源的商标；第三，意识到这是商标后，还能进一步与同类商品的其他商标进行区分。因此，一个流行语要获得商标注册，不但要满足前面两个条件（具有心理提示性），还要满足第三个条件（来源识别性）。对此，我国《商标法》第十一条规定：“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）其他缺乏显著特征的。”其中，前两类正是对商标“来源识别性”的具体要求。
　　例如，商品的通用名称，即某类产品或者服务的名称，包括行业标准内的规范名称和商业实践中约定俗称的别称、简称、俗称、雅称等，一般属于同业竞争者共有。通用名称属于共用名称，仅能标示商品或者服务的种类，而无法起到类似商标那样指示商品或者服务来源地的功能，所以法律禁止将通用名称以商标注册的形式专有化。
　　比如，如果将流行语“皮皮虾我们走”注册在鱼虾类的生鲜产品上，一方面不具有辨识力和提示性，容易被消费者误认为是广告语；另一方面也因为通用名称（皮皮虾）在商标组成中占了主要位置而使得该商标缺乏来源指示性，因此不宜在相关商品类别上注册为商标。但是，在经营者长期营销使用下，如果相应标识获得了足够的显著性——建立了与自身商品的唯一联系，同样可以因为第二含义而获得商标注册的机会。

对于网络流行语不宜轻易判定为“不良影响”
　　对于网络流行语而言，在商标注册中，经常不被准许的重要原因之一就是有“不良影响”。响”规定于《商标法》第十条第（八）项中，即“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”标志，不得作为商标使用。众所周知，每个词语的含义都会随着社会的发展而变化，一个褒义词，很可能会随着时代变迁变为一个贬义词。同样，一个贬义词，也可能随着人们的语言习惯而变成中性词或者褒义词。因此，对于商标尤其是网络流行词语的判断，应当脚踏实地、紧跟时代，关注消费者和公众的感受，这样才能正确地判断一件注册商标究竟有没有“不良影响”。例如，白富美和高富帅作为商标有“不良影响”吗？一种观点认为，这二者均为网络流行语，带有讽刺、嘲弄的色彩，用在背包、果汁等商品上可能会有“不良影响”。笔者认为，这种判断没有考虑到时代背景。事实上，“白富美”和“高富帅”不仅仅是具有代表性的网络流行语，而且发展至今，不但不是贬义词，反而成为很多人内心羡慕的对象，因此难以看出有什么“不良影响”。与其相类似的“贫穷限制了我的想象力”“你的良心不会痛吗”“还有这种操作”“尬聊”，尽管带有讽刺、嘲弄的色彩，但其实更代表一种网络流行文化，在没有充分依据的前提下，不宜一概判定为有“不良影响”。

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